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【商标侵权】不寻常的取证 律师办案手记 上海知名律师事务所|长宁法院|虹桥路附近|上海常识产权律师在线咨询

[日期:2012-01-03] 来源:6165金沙总站  金沙澳门总站6165.com:洪稀涛 [字体: ]

一、未经许可、侵权在先

刘某在浙江嘉兴地区经营巧峰品牌美容美发连锁店,这个商标是刘某以个人名义注册的,经过几年的苦心经营,已在嘉兴地区具有较高知名度。20105月刘某与李某合作经营企业,刘某许可李某使用该商标,双方一连开了4家连锁直营店,生意十分红火。后刘某与李某因经营理念不同,双方终止了合作关系。但半年过后刘某发现,李某自行成立了J美容美发企业,企业的商号就是自己注册的商标,并且李某还开设了好几家直营门店,门店的外墙、店内宣传资料以及出售的美容消费卡上使用的均是自己的巧峰商标标识。刘某遂急冲冲地来找律师,要求起诉李某停止侵权、消除影响。并赔偿损失。

二、锁定主体,寻找突破

大家分析了案情后,认为要认定侵权,必须先锁定侵权主权资格。光起诉门店,意义不大。据大家了解,美容美发行业门店的注册经营者多为个体工商户,就算能证明其存在侵权的事实,将来损害赔偿的实行也是个未知数。因此,必须要先锁定J企业与门店的经营主体关系。于是大家到该辖区的工商所进行调查取证,发现J企业的注册地址就是一家位于闹市区的门店的实际营业场所。这样大家就获得J企业及该门店经营主体的信息,便于大家今后提起诉讼。但从工商部门调出的J企业档案中,大家同时也发现J企业刚刚进行了商号变更,启用了新的商标作为企业的商号。照此看来,很可能李某已经意识到,自己擅自使用他人注册商标的行为可能被发现了。为了进一步锁定证据,律师又马不停蹄地赶往位于闹市区的这家门店进行实地查看,结果发现这家门店曾经醒目惹眼的巧峰招牌已经重新换过,换成了J企业自己的商标,取证一下子陷入了僵局。如果照此情形起诉到法院,就算大家能证明J企业曾经使用过该商标,但由于其目前已经全部改正,首先要求其停止侵权这个诉请显然已无法成立,至于损害赔偿的数额也很难计算,起诉的意义基本不大。

大家俩个律师商量后,觉得唯一的可能就是从美容消费卡上入手,看是否能找到突破口。大家考虑到,就算是对方目前已启用全新的美容消费卡,但新卡与旧卡之间肯定还会有一个衔接的过程。有可能现在旧卡还是可以继续使用的,只要能证明旧卡现在还能用,那么也就等于掌握了J企业侵权事实的确凿证据了。商讨好对策后大家决定兵分两路,先由同行的靳新用律师以帮女儿咨询为由前往打探虚实,等确定旧卡还可以继续使用后,再请公证人员前去做现场公证。这样做的另一个目的,也是考虑到万一对方已经全部停止旧卡的使用,侵权证据也就无法取得,那么公证就失去了任何意义。若果真如此,又何必再让当事人出冤枉钱呢。

三、不入虎穴、焉得虎子

早上十点多,靳律师独自来到位于江南摩尔的这家门店,以普通顾客的身份前去咨询。早上的美发店内顾客不多。靳律师径直走到前台,向客服小姐询问道:“我女儿借了朋友一张你们这里的美发消费卡,但不小心弄丢了,能补办么”。见有生意上门,客服小姐很热情地接待了他,并表示当然可以。当靳律师提出要看一下消费卡时,果然客服小姐拿出的消费卡上已经没有巧峰的标识,而是换成了李某自己注册的商标。看来只好再试试,看还有没有旧卡了。于是靳律师又提出:“因为我女儿借用的卡是你们之前的那种巧峰卡,所以想补一张与以前一模一样的,这样她朋友就不会发现丢卡的事了。”  客服小姐虽然觉得眼前的这个顾客要求有点奇怪,但靳律师的这个说法也还算是合情合理。犹豫了一下后,客服小姐还是打开了抽屉,从里面里拿出一又叠捆扎好的,已经所剩不多的绿颜色卡。靳律师一看,上面清清楚楚地印着“巧峰”的字样,取证有希翼了。靳律师当即表示:“没错,我女儿用的就是这种卡,下午我就让她来办。”

确定还能补办到旧卡后,大家俩位律师马上联系到公证处的公证员,把需要公证的事项详细地与公证员进行了沟通。当天下午二点,我带着嘉兴公证处的公证员直奔该门店。一入店内,便看到大幅醒目的海报标识和宣传资料,上面使用的仍是巧峰字样。我开门见山地表示因为自己把借朋友的巧峰美容卡弄丢了,所以想补张和之前一样的卡。由于早上靳律师已经就此事来咨询过,所以没有费多大周折,客服小姐当即同意为我补办。在充值了500元现金后,客服小姐将一张小票和美发卡交给了我,上面清清楚楚地显示着办卡的时间,办卡地点、卡的类型。办好卡后,大家随即动身离开。虽然只买卡不消费有点奇怪,但下午要急着把公证书赶出来,所以也顾不了那么多了。

整个过程,在我身边的公证员全程见证。而且,从现场封存的宣传资料上可以看到J企业在当地还有好几家门店,这样不但J企业侵权实施的范围和影响得了进一步的证实,还为客户省下了一大笔做现场公证的费用,取证行动全线告捷。

四、谋求和谈,协商解决

在大家起诉到嘉兴中院后,李某如惊弓之鸟,他主动托中间人出来传话表示愿意调解。李某在嘉兴美容美发圈中也算小有名气。这次因为自己的利令智昏、未经刘某许可,而擅自使用他注册的商标标识。一旦其侵权行为被判令属实,除了要承担败诉的不利后果,还可能面临工商行政管理部门的处罚。如果因此影响到自己的名声,以后要想在行业内继续发展就难了!李某后来通过中间人与刘某在嘉兴中院约见和谈。最终双方在法院的主持下达成了民事赔偿调解协议,案子顺利结束。

小结:“证据是诉讼的灵魂”。起诉前周密的调查取证很重要,美容美发行业的商标属于服务商标,与商品商标相比有很大不同。服务商标侵权行为主要是通过服务场所的招牌、宣传广告等使公众知晓,进而达到误导的目的。因此,在取证时应通过现场公证所拍照片、录像资料等手段保留证据,以免证据灭失。商标侵权案件除了可以起诉要求对方停止侵权外,还可以要求对方赔偿商标侵权的损失,并可以要求对方支付维权的必要成本,包括合理的律师费、诉讼费、差旅费等,这在一般案件中是不能主张的。由于商标侵权案件专业性较强,由权利人自行取证,对取证的方向和范围的把握会有一定的难度。但如果委托律师调查取证,比当事人调查取证会方便得多,而且收集证据的范围也更加广泛、精确。

对于公证取证,最高法院虽然仅在《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的说明》第8条中规定,即当事人自行或者委托他人以定购、现场交易等方式购买侵权复制品而取得的实物、发票等,可以作为证据;公证人员在未向涉嫌侵权的一方当事人表明身份的情况下,如实对另一方当事人按照前述方式取得的证据和取证过程出具的公证书,应当作为证据使用,但有相反证据的除外,但相信这对于其他常识产权案件,也起到了参照和指引作用。 实践中,公证取证已被广泛应用到各领域。

《民事诉讼法》第六十七条规定,经过法定程序公证证明的法律行为、法律事实和文书,人民法院应当作为认定案件事实的依据,但有相反证据足以推翻公证证明的除外。因此,只要公证活动符合法律规定的程序。公证的内容是合法的。对于通过隐瞒真实身份取得的证据,如果不是以引诱、欺骗、威胁或者其他违反法律规定的方式取得,就不属于陷阱取证,可以作为定案的依据。

 

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本文评论   [发表评论]   全部评论 (4)
第 4 楼
* 匿名 发表于 2012-1-31 17:29:28
问题是对方确实存在严重侵权 这不是陷阱取证 实际上他们一直在用原来的卡
第 3 楼
* 匿名 发表于 2012-1-18 18:30:16
兄弟,陷阱设得不好吗?
第 2 楼
* 匿名 发表于 2012-1-17 16:03:31
回复 匿名 的评论
这两个律师很智慧。
要求他换卡,有点陷阱取证的味道嘛!
第 1 楼
* 匿名 发表于 2012-1-5 23:38:00
这两个律师很智慧。













热门评论
* 匿名 发表于 2012-1-31 17:29:28
问题是对方确实存在严重侵权 这不是陷阱取证 实际上他们一直在用原来的卡
* 匿名 发表于 2012-1-17 16:03:31
要求他换卡,有点陷阱取证的味道嘛!
* 匿名 发表于 2012-1-5 23:38:00
这两个律师很智慧。
* 匿名 发表于 2012-1-18 18:30:16
兄弟,陷阱设得不好吗?
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